何為情節(jié)嚴(yán)重

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(一)第一條的規(guī)定，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

本罪侵犯的客體是國家商標(biāo)管理制度和他人注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，客觀方面表現(xiàn)為違反商標(biāo)管理法規(guī)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為。

何為使用

使用，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。

何為相同的商標(biāo)

相同的商標(biāo)，是指與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)完全相同假冒注冊(cè)商標(biāo)罪實(shí)務(wù)焦點(diǎn)問題的解析，或者與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

何為同一種商品

名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為同一種商品。名稱是指國家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱，通常即《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱。名稱不同但指同一事物的商品是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

認(rèn)定同一種商品，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。

本罪與一般商標(biāo)民事侵權(quán)行為的區(qū)分

筆者認(rèn)為：假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，是侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，但是，侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為并非都構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。以下兩種行為不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：1、未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，但情節(jié)輕微危害不大，未達(dá)到司法解釋規(guī)定的起刑點(diǎn)的2、在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo);在類似的商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的。以上行為均違反了現(xiàn)行《商標(biāo)法》的規(guī)定，但屬于民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。

本罪與銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的界限

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪是指，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為行為人并沒有假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為，僅有銷售了假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為。如果實(shí)施了假冒注冊(cè)商標(biāo)犯的犯罪行為，又銷售該假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(一)》第十三條的規(guī)定實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪，又銷售該假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。實(shí)施刑法第二百一十三條的假冒注冊(cè)犯罪，又銷售了明知是他人的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的實(shí)行數(shù)罪并罰。

因此，筆者認(rèn)為只要能夠查明犯罪嫌疑人、被告人銷售之前的行為構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，就不能認(rèn)定為銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。除非犯罪嫌疑人、被告人自己實(shí)施了假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為，又銷售了明知是他人的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，才會(huì)先后構(gòu)成兩個(gè)罪名，而實(shí)施數(shù)罪并罰。

本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界限

筆者認(rèn)為：在司法實(shí)踐中，有的假冒商標(biāo)僅僅是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的一種手段，因而形成了手段行為與目的行為同時(shí)觸犯兩個(gè)罪名，按照牽連犯的理論應(yīng)擇一重罪處罰，不實(shí)施數(shù)罪并罰。

本罪如何處罰

第二百一十三條未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

罰金的確定根據(jù)最高人民法院《最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第四條的規(guī)定：對(duì)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的違法所得、非法經(jīng)營數(shù)額、給權(quán)利人造成的損失、社會(huì)危害性等情節(jié)，依法判處罰金。罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法經(jīng)營數(shù)額的50%以上一倍以下確定。

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